一、前言
  1979年7月1日通過的《中華人民共和國中外合資經營企業法》(下稱“《合資企業法》”)是新中國成立以后最早的企業法,在其頒布之后,我國又相繼為中外合資經營企業出臺了一系列的實施條例、管理辦法及相關規定,為中外合資經營企業的運行提供了較為全面的法律保障,并規定了優惠的稅收政策。這既提高了外國投資者向國內投資的積極性,亦順應了外國投資者來華投資初期通過設立中外合資經營企業適應新投資環境的需要。
  在投資初期,為了盡快進入中國市場、順利協調與中國當地政府部門的關系以及享受相應優惠政策,外國投資者選擇與國內的投資伙伴合資合作;而國內企業一般是為了獲得外國先進的生產技術和管理經驗以及充足的資金來與外國投資者合資合作。但是,隨著時間的推移,國內企業的生產技術和管理經驗等都有了大幅度的提高,資金實力日益顯現;而在中國加入WTO后,很多行業限制和地域限制、股權限制等逐步取消,外國投資者也逐漸熟悉中國市場。這就使得外國投資者和國內企業都降低了對中外合資經營企業的興趣和預期,而原本就已經存在的外方與中方的企業文化和管理觀念的差異、對中外合資經營企業控制權的爭奪甚至對于利益分享的差異等會顯得特別突出,直至產生大量糾紛。
  在筆者近期參與的中外合資合作項目的談判過程中,外方和中方在合資公司陷入公司僵局后的退出機制、董事會保留事項及其最終決定權歸屬以及合資公司業務指標設置和利益分配等問題上均出現明顯差異,雙方在談判桌上經過多輪長時間談判,最終艱難地達成一致。這種合資合作項目實踐中產生的明顯差異,不僅源自雙方經營背景和利益側重點的不同,更是由中外合資經營企業的自身特點決定的。正因如此,中外合資經營企業在糾紛產生后,也因其自身特點而更容易陷入公司僵局。
  二、中外合資經營企業的概念
  現行法律法規中,并沒有對中外合資經營企業的明確定義,但是通過《合資企業法》關于中外合資經營企業的諸多規定可以將中外合資經營企業的概念簡單歸納如下:中外合資經營企業是指外國公司、企業和其他經濟組織或個人依據《合資企業法》與中國的公司、企業或其他經濟組織,在中國境內經中國政府批準,共同投資、共同經營,并按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損的有限責任公司。
  三、中外合資經營企業的特點
  由此可見,中外合資經營企業是一種中方外方共同投資及經營管理,且共享收益、共擔風險的企業組織形式,而通過研究中外合資經營企業的特點,有利于揭示其陷入公司僵局的原因。筆者認為中外合資經營企業的特點主要可以歸納為母公司主導以及更強烈的“人合”性質,現將中外合資經營企業的特點進一步細分如下:
  1.既適用于《合資企業法》又適用《公司法》
  《合資企業法》第四條規定中外合資經營企業的企業性質為有限責任公司,這就使得中外合資經營企業不僅可以適用在《公司法》頒布以前就出臺的特別法《合資企業法》,也可以在不沖突的情況下適用《公司法》。
  2.分享利潤和分擔風險及虧損的比例固定
  《合資企業法》第四條規定,合資各方必須按照注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損,該比例不容許合資各方協商。
  3.對董事會會議出席人數要求較高
  根據《中外合資經營企業法實施條例》第三十條和第三十二條的規定,董事會是合資企業的最高權力機構,且合資企業董事會應當有三分之二以上的董事出席方能舉行。股東會作為《公司法》規定的公司最高權力機構,其召開的人數比例就沒有前述要求,因此中外合資經營企業的董事會會議出席人數要求較高。
  4.各方董事會均由各方自行決定

中外合資經營企業的特點
  《合資企業法》第六條規定中外合資經營企業的所有董事的委派和任免都由合資各方進行,委派董事的合資方還掌握了撤換已委派董事的權利及薪酬考核等。由于合資企業的董事會決定企業的一切重大事項,被委派的董事在進行決策時,會更明顯的體現母公司的意志,在重大問題的決策上,也更需要合資各方意志的高度統一。
  5.注冊資本的轉讓需要全體股東的同意
  一般公司向股東以外的第三人進行股權轉讓只需要得到其他股東過半數同意即可,而根據《合資企業法》第四條規定,如果合資一方轉讓注冊資本,必須經過所有合資方的同意?!吨型夂腺Y經營企業法實施條例》規定,合資的一方向股東以外的第三方轉讓注冊資本的,也須經其他合資方全部同意,且需要報請審批機構批準,并向登記管理機構辦理變更登記手續。
  雖然《最高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第十一條規定了三種其他股東可以行使撤銷權的情形,但由于注冊資本轉讓需要報審查機關批準,且需要重新提交新的公司合同和章程,在部分合資方不配合的情況下,注冊資本轉讓獲得審批的可能性很小。因此,可以說,注冊資本的轉讓需要全體股東的同意。
  6.合資企業的設立、終止到重大事項的變更都需要中國政府的批準
  相對于一般公司而言,中外合資經營企業的顯著特點是其合資企業的設立、終止到重大事項的變更都要經過中華人民共和國對外貿易經濟合作部的審批,經過審批后的事項才有效。不僅設立需要批準,股權轉讓、地址或經營項目變更或公司注銷等均需要得到批準。此外,屬于《商務部關于進一步改進外商投資審批工作的通知》中規定的鼓勵類及其變更事項,也需要中國政府的審核。
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